Алгоритм созыва и проведения общего собрания акционеров

Что делать бывшему директору, если учредитель не направляет уведомление в налоговую о смене генерального директора? Можно ли уведомить налоговую о смене директора самостоятельно?

Кроме того, на практике встречается и обратная ситуация, когда директор увольняется, однако учредитель не вносит изменения в ЕГРЮЛ. И директора, опасаясь субсидиарной ответственности по долгам ООО, часто спрашивают: Как оформить смену директора без согласия учредителей? В данном случае нужно учитывать, что как было сказано ранее, назначение и снятие полномочий с директора — это исключительно воля учредителей (совета директоров), поэтому без их согласия внесение записи в ЕГРЮЛ о смене директора невозможно. Что же делать в этом случае директору? 

Судебная практика по разрешению споров между бывшим руководителем и обществом различна, нет единой позиции судей относительно возможности исключения сведений о себе самим директором через суд, поэтому перед обращением с иском в суд необходимо изучить практику вашего региона. Если общее собрание участников ООО не состоялось или участники собрались, но не избрали нового директора, то действующему руководителю это не помешает уволиться, ему необходимо только написать заявление об увольнении за месяц. 

Далее во избежание негативных последствий директор может инициировать внесение в ЕГРЮЛ записи о недостоверности сведений о руководителе (такая возможность появилась у бывших директоров с 2016 года). А это чревато для компании неприятными последствиями. В этом случае налоговики внесут в госреестр запись о недостоверности сведений о руководителе компании. Если в ЕГРЮЛ появится запись «о недостоверности», у компании наверняка начнутся проблемы. Ведь она перестанет быть добросовестным налогоплательщиком с точки зрения налоговиков, а значит, другие компании станут избегать сотрудничества с ней. Кроме того, налоговики могут исключить компанию из ЕГРЮЛ при непредоставлении достоверных сведений в течение 6 месяцев. 

В любом случае директору следует поторопиться и подать в регистрирующий орган заявление по форме № Р34001, ведь если налоговики внесут в ЕГРЮЛ запись о недостоверности сведений о директоре компании по результатам собственной проверки, для директора это будет означать вето на регистрацию в качестве руководителя других юрлиц сроком на 3 года. 

Также нужно сохранять все бумаги, направлявшиеся участникам (уведомление о созыве общего собрания участников, заявление об увольнении, почтовые квитанции, подтверждающие отправку, описи вложений и т.д.). Например, для того чтобы не пришлось в качестве директора компании платить административные штрафы за непредставление сведений в налоговый орган. 

Кроме того, существуют и иные меры воздействия на компанию. Если реально работающая компания по какой-то причине не внесла своевременно изменения в реестр, то это может ввести в заблуждение контрагентов. Заключая сделки с компанией, они будут полагаться на данные ЕГРЮЛ. И они вовсе не обязаны знать о том, что бывший директор уже не вправе без доверенности заключать договоры от имени организации. 

По общему правилу компания в таком случае не может ссылаться на недостоверность данных госреестра как на основание для признания сделки недействительной. То есть если бывший директор, сведения о котором остались в ЕГРЮЛ, заключит невыгодную сделку, компания не вправе отказываться от ее исполнения либо должна возместить контрагенту связанные с таким отказом убытки. И такое случается. Например, известен случай, когда бывший руководитель подписал дополнительное соглашение к договору купли-продажи, обязавшись вернуть покупателю деньги и выплатить неустойку за невыполнение договорных обязательств. Прежний руководитель может подписать акты выполненных работ, акты сверки с контрагентом, которые в дальнейшем будут положены в основу исковых требований. 

Нет времени заниматься самостоятельно регистрацией изменений в ЕГРЮЛ или устав? Обратитесь к юристам компании “Двитекс”, мы быстро оформим все необходимые документы для регистрации изменений в МИФНС № 46 и налоговых органах в Московской области. Услуги наших юристов оплачиваются только после успешной регистрации, это гарантия качества и сроков оказания услуг. Со стоимостью юридических услуг по регистрации, внесению изменений в сведения об организации в Москве и Московской области вы можете ознакомиться здесь. Кроме того, мы предоставляем услуги по подготовке комплекта документов для регистрации (без подачи в регистрирующий орган), данная услуга доступна клиентам из любого региона России, доступна к заказу онлайн.

Кто вправе принять решение о проведении общего собрания акционеров?

Как указано в статьи 64 Закона «Об акционерных обществах», в обществе с числом акционеров — владельцев голосующих акций менее пятидесяти устав общества может предусматривать, что функции совета директоров общества (наблюдательного совета) осуществляет общее собрание акционеров. В этом случае устав общества должен содержать указание об определенном лице или органе общества, к компетенции которого относится решение вопроса о проведении общего собрания акционеров и об утверждении его повестки дня.

Как следует из вопроса, согласно Устава общества, решение вопроса о проведении общего собрания (годового и внеочередного) относится к компетенции единоличного исполнительного органа общества — Генерального директора.

Несмотря на то, что внеочередное общее собрание акционеров проводится, согласно статье 55 Закона «Об акционерных обществах» на основании:

• инициативы совета директоров (если данный орган предусмотрен Уставом общества и сформирован),
• требования ревизионной комиссии (ревизора) общества,
• требования аудитора общества,
• требования акционеров (акционера), являющихся владельцами не менее чем 10 процентов голосующих акций общества на дату предъявления требования,

решение о проведении общего собрания принимается лицом или органом, указанным в Уставе общества.

В случае принятия такого решения иным, не указанным в Уставе лицом, решение общего собрания акционеров, по требованию неучаствовавшего в собрании акционера, может быть признано судом недействительным, как принятое с нарушением норм Закона «Об акционерных обществах» (статьи 55) и положений Устава общества, регулирующих порядка созыва собрания и его проведения.

Президиум ВАС РФ в Постановлении от 28.07.2009г. № 3607/09 по делу № А73-3144/2008-38 указывал, что нарушение порядка созыва и проведения общего собрания, даже если оно допущено владельцами контрольного пакета акций, является существенным, поскольку препятствует остальным акционерам в реализации прав на участие в работе общих собраний и в принятии решений, связанных с управлением обществом, а также непосредственно влияет на объем полномочий органов управления обществом.

В рассматриваемой же ситуации созыв внеочередного общего собрания акционеров неуполномоченным лицом (например, одним из акционеров или несколькими акционерами, являющимися владельцами не менее чем 10 процентов голосующих акций общества), проведение собрания, на котором принято единогласное решение о прекращении полномочий генерального директора общества и избрании на указанную должность иного лица не будет соответствовать закону также и по основанию — отсутствие кворума при принятии указанных решений, ведь отсутствующий по причине болезни генеральный директор является мажоритарным акционером (владельцем контрольного пакета акций).

Отсутствие кворума в случае проведения общего собрания

Согласно п. 2 статьи 49 Закона решение общего собрания акционеров по вопросу, поставленному на голосование, принимается большинством голосов акционеров — владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в собрании, если для принятия решения настоящим Федеральным законом не установлено иное.

В п. 1 статьи 58 Закона, указано, что общее собрание акционеров правомочно (имеет кворум), если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности более чем половиной голосов размещенных голосующих акций общества.

Кто вправе принять решение о прекращении полномочий директора акционерного общества и избрать нового?

В соответствии с п.п. 8 п. 1 статьи 48 Закона «Об акционерных обществах», к компетенции общего собрания акционеров относится образование исполнительного органа общества, досрочное прекращение его полномочий, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, а также случаи, предусмотренные пунктами 6 и 7 статьи 69 настоящего Федерального закона.

Согласно п. 3 статьи 69 Закона, образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий осуществляются по решению общего собрания акционеров, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.

В соответствии с п. 4 статьи 69 Закона, общее собрание акционеров, если образование исполнительных органов не отнесено уставом общества к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, вправе в любое время принять решение о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора), членов коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции).

В рассматриваемой ситуации, как видно, Уставом общества не предусмотрено образование совета директоров, а функции совета директоров исполняет общее собрание акционеров.

Прекратить полномочия Генерального директора и избрать нового в данной ситуации вправе только общее собрание акционеров. Однако как указано выше (в п. 1), принять решение о созыве и проведении общего собрания акционеров вправе только Генеральный директор, а кроме того, для принятия любого решения общим собранием акционеров отсутствует кворум (действующий генеральный директор является владельцем более чем 50 % акций).

Приостановление полномочий директора общества

Абзацем 3 пункта 4 статьи 69 Закона «Об акционерных обществах» предусмотрена возможность приостановления полномочий единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора). Однако, во-первых, такая возможность должна быть предусмотрена Уставом общества, а во-вторых, право приостановить полномочия директора (генерального директора) есть у совета директоров, который либо не предусмотрен Уставом общества (как в рассматриваемой ситуации), либо может быть не сформирован. Созвать же и провести общее собрание акционеров, выполняющее функции совета директоров общества без нарушения порядка созыва и проведения не представляется возможным, о чем указаны выше.

Директор не может исполнять свои обязанности. Образование временного единоличного исполнительного органа общества

Как указано в абзаце 4 пункта 4 статьи 69 Закона «Об акционерных обществах», в случае, если образование исполнительных органов осуществляется общим собранием акционеров и единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор) или управляющая организация (управляющий) не могут исполнять свои обязанности, совет директоров (наблюдательный совет) общества вправе принять решение об образовании временного единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) и о проведении внеочередного общего собрания акционеров для решения вопроса о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) или управляющей организации (управляющего) и об образовании нового исполнительного органа общества или о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации или управляющему.

Даже примерный перечень случаев, когда считается, что директор общества «не может исполнять свои обязанности» в нормах закона не указан. Однако как в теории, так и в практике указываются следующие: длительная болезнь, нахождения в местах лишения свободы, сюда, пожалуй, можно отнести и объявление директора в розыск.

Однако в рассматриваемом случае функции совета директоров выполняет общее собрание акционеров, а учитывая то, что отсутствующий генеральный директор является владельцем контрольного пакета акций, созвать и провести общее собрание акционеров и принять решение об образовании временного единоличного исполнительного органа общества не представляется возможным ввиду отсутствия кворума.

Следует также учитывать, что согласно абзацу 5 пункта 4 статьи 69 Закона «Об акционерных обществах, «все указанные в абзацах третьем и четвертом настоящего пункта решения принимаются большинством в три четверти голосов членов совета директоров (наблюдательного совета) общества».

Судебная защита прав акционеров

Основания для оспаривания решения общего собрания акционеров предусмотрены в ст. 181.4 и 181.5 ГК РФ. Среди них – существенное нарушение порядка созыва, подготовки и проведения собрания, влияющее на волеизъявление его участников. Под это основание подпадают и обозначенные выше нарушения. Но в любом случае суд будет учитывать, насколько голоса акционера, обратившегося с жалобой, были способны повлиять на решения, закрепленные в протоколе.

Решение собрания по нескольким вопросам повестки дня может быть признано недействительным в части, если установлено, что оно было бы принято и без включения в него недействительной части (п. 110 Постановления Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»).

Еще одним действенным механизмом защиты прав миноритарного акционера является институт косвенных исков, с помощью которого можно взыскать убытки с недобросовестного директора или контролирующего лица в пользу подконтрольного общества. Иными словами, косвенный иск – это иск, который подается акционером от имени общества. В отличии от прямого иска, косвенный иск подает в суд акционер, но исполнение по судебному решению получит общество. Это актуально, когда директор является нарушителем и общество остается, по сути, без защиты. Напомним, что право на обращение с иском о защите прав общества принадлежит акционеру, обладающему 1% голосующих акций и более.

Тем не менее, несмотря на наличие эффективных механизмов защиты прав миноритарного акционера, лучшим решением будет предупреждение возможных проблем путем достижения договоренностей еще до момента приобретения пакета акций.

Как поменять генерального директора в ООО без его согласия?

На практике, к сожалению, часто встречаются конфликтные ситуации между директором и учредителем. В связи с этим учредители часто задаются вопросом: Что нужно для оформления смены генерального директора без его согласия? Для начала необходимо отметить, что законодатель не устанавливает требование получения согласия у директора на внесение изменений. Решение о назначении или смене генерального директора принимают исключительно учредители (или совет директоров, если полномочия на него возложены уставом). Поэтому процедура смены директора без его согласия и регистрации изменений ничем не отличается от описанной процедуры

Однако нужно учитывать, что генеральный директор является важной фигурой во многих компаниях, на него завязано очень много бизнес-процессов, он вправе подписывать документы без доверенности и обладает другими широкими полномочиями, поэтому при увольнении недовольный директор может “вставлять палки в колеса” организации, поэтому важно принять меры по финансовой и репутационной безопасности компании еще до уведомления директора об увольнении (забрать важные документы, ключи, сменить коды, пароли и т.д.).

Проведение повторного общего собрания акционеров при отсутствии кворума

Согласно п. 3 статьи 58 Закона при отсутствии кворума для проведения годового общего собрания акционеров должно быть проведено повторное общее собрание акционеров с той же повесткой дня. При отсутствии кворума для проведения внеочередного общего собрания акционеров может быть проведено повторное общее собрание акционеров с той же повесткой дня.

Повторное общее собрание акционеров правомочно (имеет кворум), если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности не менее чем 30 процентами голосов размещенных голосующих акций общества. Уставом общества с числом акционеров более 500 тысяч может быть предусмотрен меньший кворум для проведения повторного общего собрания акционеров.

Таким образом, опуская пока проблему отсутствия лица, которое уполномочено принять решение о созыве и проведении внеочередного общего собрания акционеров, следует констатировать, что закон предусматривает возможность преодолеть проблему отсутствия кворума путем проведения повторного общего собрания. Но вместе с тем, такая возможность в комментируемой ситуации не решает проблему невозможности прекращения полномочий отсутствующего в связи с длительной болезнью генерального директора общества и избрания нового. Даже в случае, если повторное общее собрание будет иметь кворум 30% и более голосов, указанное собрание нельзя будет считать проведенным в соответствии с законом, потому как внеочередное собрание (предшествующее повторному) проведено с нарушением порядка созыва и проведения общего собрания, о чем указано выше (решение о проведении общего собрания принято неуполномоченным лицом).

Так, в Постановлении от 28.07.2009 N 4016/09 по делу N А82-15715/2006-10, Президиум ВАС РФ указал, что по смыслу Закона об акционерных обществах внеочередное собрание акционеров может быть признано повторным лишь при условии, что предшествующее ему внеочередное собрание было созвано без существенных нарушений. Президиум ВАС РФ согласился с выводом суда первой инстанции, рассматривающим дело, о том, что по смыслу статьи 58 Закона об акционерных обществах нарушение, допущенное при созыве и проведении внеочередного общего собрания акционеров, не поглощается проведением повторного собрания.

Порядок проведения внеочередного собрания акционеров

Права владельцев обыкновенных акций

Чек-лист подготовки к заочному годовому собранию

• большая часть из них привязана к дате проведения собрания, но
• для одного установлены жесткие временные рамки в виде конкретных дат (т.е. даже при сдвиге в 2020 году даты собрания за рамки обычного периода это мероприятие надо было успеть сделать в обычные для него сроки).

Таблица 1. Состав и даты мероприятий по подготовке годового общего собрания акционеров

Принципиальные изменения в 2020 году

Судебная практика. Постановления Арбитражного суда Московского округа от 18.10.2016 по делу № А40-45591/2016 и от 31.05.2016 по делу № А40-184658/2015

Однако в этом году с середины марта по всей стране начали запрещать массовые мероприятия с численностью более 50 человек. Затем с 19.03.2020 2 у акционерных обществ появилось право провести годовое общее собрание в заочной форме. Чуть позже, с 07.04.2020 3 , годовые собрания разрешили провести в 2020 году в срок до 30 сентября.

Чтобы провести собрание в заочной форме, совет директоров должен принять соответствующее решение. Обязанность проводить собрание в заочной форме появилась лишь у обществ с численностью 50 и более акционеров. В случае нарушения законодательства такими АО и проведения собрания в очной форме (совместное присутствие) в период действия запретов грозит административная ответственность в соответствии со ст. 6.3 КоАП РФ:

• штраф для должностных лиц в размере от 50 000 до 150 000 руб.;
• организаций – от 200 000 до 500 000 руб. или приостановление деятельности на срок до 90 суток.

Порядок подготовки и проведения годового собрания должен быть установлен в уставе общества. Если там этого не прописано (или, как часто бывает, указаны лишь общие формулировки) – просто следуйте нашим рекомендациям, приведенным ниже.

• во-первых, акционерам не требуется собираться всем вместе для принятия решений. Процедура значительно упрощается. Общество направляет акционерам бюллетени для голосования, акционеры голосуют и направляют бюллетени обратно;
• во-вторых, не требуется удостоверение решений, принятых на заочном собрании, ни нотариусом, ни регистратором, осуществляющим ведение реестра (п. 3 ст. 67.1 ГК РФ). Это позволяет обществу минимизировать расходы на проведение собрания.

Рекомендуем прописать в уставе АО подробный порядок и условия проведения собрания в заочной форме (особенно порядок направления бюллетеней). Ведь законодательство практически не регулирует проведение собраний в заочной форме.