Как получить денежную компенсацию за неиспользованный отпуск

Из-за чего разгорелся сыр-бор?

Из вышеприведенных положений Конвенции следует, что работник обязан использовать отпуск не менее двух недель подряд, а остальные дни отпуска использовать в течение 18 месяцев после окончания года, за который предоставлялся отпуск.

Однако это положение Конвенции суды трактовали по-разному.

Одни судьи считали, что если не использовать отпуск в течение 18 месяцев, то он «сгорает» и работник теряет право получения компенсации за неиспользованные дни отпуска. А исковой срок работника по требованиям о денежной компенсации за неиспользованные отпуска исчисляется равным 21 месяцев после окончания того года, за который предоставляется отпуск (18 месяцев + 3 месяцев).

Так, в одном из проигранных споров, работница неоднократно обращалась к работодателю с просьбой о предоставлении дней дополнительного отпуска, однако с начала трудовых отношений и до настоящего времени ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска за работу во вредных условиях труда ей ни разу не предоставлялись. В своем иске работница просила обязать работодателя предоставить ей дополнительные дни отпуска в связи с работой во вредных условиях труда за период со 02.08.2010 г. и по настоящее время, взыскать в ее пользу компенсацию морального вреда.

В отношении дополнительных отпусков за период работы с августа 2010 г. до декабря 2013 г., представитель работодателя возражала против удовлетворения иска, заявив о пропуске работницей срока на обращение в суд, предусмотренного ст.392 ТК РФ, с учетом положений Конвенции.

Отказывая в удовлетворении иска об обязании работодателя предоставить дополнительные отпуска, суд исходил из пропуска работницей установленного законом срока обращения в суд за разрешением индивидуального трудового спора.

Как судьи подсчитали данный срок?

Неиспользованные работниками «старые» отпуска сгорали по причине пропуска работниками срока исковой давности.

Подобный исход был и в Решениях Вологодского городского суда от 08.05.2018 г. №2-4121/2018 и Сыктывкарского городского суда от 07.12.2017 г. №2-7309/2017, Определении ВС РФ от 16.05.2018 г. №308-ЭС18-4704. Работник максимум мог рассчитывать на компенсацию 49 дней отпуска (21 месяц х 2,33 дня за каждый день отпуска).

Как рассчитать компенсацию за неиспользованный отпуск?

Общая формула расчета простая: количество неиспользованных дней отпуска, умноженное на среднедневной заработок сотрудника. Расчет среднедневного заработка зависит от того, как считается отпуск — в календарных или рабочих днях.

Если в календарных, то расчет выглядит так:

Начисленная за год зарплата делится на 12, затем полученная сумма делится на 29,3 (среднее количество дней в месяце)

При расчетном периоде меньше года формула корректируется:

Начисленная за фактически отработанный период зарплата: на 29,3 × на число отработанных месяцев + количество отработанных дней в неполном месяце

Если месяц отработан не целиком, количество дней считается по формуле:

29,3 : количество дней в месяце × количество отработанных дней

Расчет отпуска чаще встречается в календарных днях, но для отдельных категорий, например, сезонных рабочих, могут учитываться только рабочие дни. В этом случае для расчета среднего дневного заработка начисленную за все время зарплату делят на количество рабочих дней за отработанное время. Рабочие дни считают по календарю с учетом шестидневной рабочей недели.

Злоупотребление – лазейка для работодателя?

Между тем КС РФ предусмотрел и то, что положения о компенсации могут использоваться недобросовестными работниками и работодателями для накопления отпускных до увольнения, чтобы получить сразу большую сумму – в каком-то роде аналог счета в банке.

Чтобы избежать подобного, судам предписано разрешать вопрос о компенсации с учетом всех обстоятельств дела, включая:

• причины, по которым работник своевременно не воспользовался своим правом на ежегодный оплачиваемый отпуск;
• наличие либо отсутствие нарушения данного права со стороны работодателя;
• специфику правового статуса работника, его место и роль в механизме управления трудом у конкретного работодателя и возможность злоупотребления влиянием на документальное оформление решений о предоставлении работнику ежегодного оплачиваемого отпуска, в том числе фактическое использование отпусков без надлежащего оформления (когда «на бумаге» отпуска вроде бы и не было).

В случае выявления недобросовестности и злоупотребления правом со стороны самого работника, суд может и «сократить» или и вовсе отклонить требование о выплате компенсации.

Надо отметить, что суды и раньше рассматривали подобные вопросы и учитывали правовой статус работника и его возможность использовать положенный отпуск и получить компенсацию и оплату в полной мере (апелляционное определение Московского городского суда от 6 мая 2015 г. № 33-5780/15). Особенно это касается работников, занимающих руководящие должности.

Так, например, суд, отказывая в удовлетворении требований истца в полном объеме в части компенсации, указал, что истец занимала руководящую должность в государственном бюджетном учреждении, не была лишена возможности реализовать право на отпуск, в том числе и после 2001 года, однако использовала отпуска за иные, более поздние периоды, при этом, как пояснил ее представитель, она была намерена получить соответствующую компенсацию при увольнении, потому заявленные требования удовлетворению не подлежат (апелляционное определение СК по гражданским делам Московского городского суда от 10 декабря 2018 г. по делу № 33-51718/2018).

О законе

Если, по тем или иным причинам, работник на протяжении нескольких лет не уходил в отпуск или использовал его полностью, после увольнения он может требовать финансовое возмещение за последние 21 месяца, идущие после завершения того года, за который предоставлялся отпуск.

Какие самые востребованные профессии в России? Узнаете здесь.

Другими словами, выплату делают максимум за последние три года. Кроме того считается, что, если работник не использовал отпуск в течение 18 месяцев, за предыдущий период он сгорает.

Вот и получается, что работник трудится не покладая рук, без отдыха (а чаще всего не уходит в отпуск он из-за особенностей работодателя), а после увольнения получает совершенно не то на что рассчитывал.

Как происходит компенсация неиспользованного отпуска? Ответ в видео:

Из-за большого недовольства со стороны граждан и солидно накопленных жалоб в Конституционный суд на приличные суммы (в общей сложности от 1,5 до 3,5 миллионов рублей), было вынесено решение об изменении позиции закона.

Новые правила компенсации

Как будет проводиться выплата за не истраченные дни отпуска по новым правилам? Теперь увольняющиеся граждане будут иметь право получить возмещение за все прошедшие года. Для этого необходимо только написать письменное заявление на имя руководителя, не позднее чем в течение 3-х месяцев после увольнения работника.

Компенсация за неиспольованный отпуск. Фото sotoo.ru

Конституция РФ гарантирует гражданам право на отдых. После одного отработанного года это не менее 28 дней. Если они не используются, то переносятся на следующий календарный год. Получать компенсацию за неиспользованное время в период трудоустройства запрещено. Поэтому рассчитывать на это не стоит.

Когда закон вступит в силу

На текущий момент сложно обозначить точный период времени, когда поправка к законопроекту вступит в законную силу. Возможно, гражданам придется подождать до конца текущего года. Как в таком случае решать вопрос компенсации сейчас?

Правительство запретило отпуска на выходные? Подробнее тут.

Как и до этого, решать возникшие трудовые вопросы в судебном порядке. Согласно статье 127 Трудового Кодекса РФ, гражданин имеет право обратиться за решением индивидуальных споров с работодателем в судебную инстанцию.

Главное не забывать, что сделать это можно в течение 3-х месяцев со дня, когда гражданин узнал или мог узнать о нарушенном праве. По вопросу увольнения период обращения сокращается до 30 дней с момента даты увольнения, прописанной в трудовой книжке.

Как рассчитать компенсацию отпуска при увольнении? Смотрите видео:

За долгое время в судах создалась достаточно обширная практика по спорам, связанным с трудовыми отношениями. Согласно статистике, судьи чаще всего принимают сторону работников.

1. Работодатель не имеет права предлагать работнику отпуск меньше установленного ТК РФ

Включение в график отпусков организации отпуска продолжительностью менее 28 календарных дней является административным правонарушением. Правда, привлечь к ответственности работодателя возможно только в том случае, если еще не истек срок давности. Так решил Верховный суд РФ.

Суть спора

Государственная инспекция труда привлекла организацию-работодателя к административной ответственности за то, что в нарушение ст. 115 ТК РФ, ст. 116 ТК РФ и ст. 123 ТК РФ работодатель включил в графики отпусков на 2014 и 2015 годы отпуска для работников продолжительностью менее 28 календарных дней (на 2014 год — для поваров, водителя, системного администратора, администратора; на 2015 год — для всех работников предусмотрен отпуск продолжительностью 14 дней). Кроме того, некоторые сотрудники не были извещены под роспись о времени начала отпуска не позднее, чем за две недели до этого, а также не были ознакомлены с приказами о предоставлении отпуска. Организации был назначен штраф по ст. 5.27 КоАП РФ за нарушение трудового законодательства. Работодатель с решением ГИТ не согласился и обратился в суд.

Решение суда

Суды трех инстанций признали привлечение работодателя к административной ответственности обоснованным. Верховный суд Постановлением Верховного Суда РФ от 01.03.2017 N 84-АД17-1 эти решения отменил. Судьи указали, что действительно, по нормам Трудового кодекса РФ, ежегодный основной оплачиваемый отпуск предоставляется работникам продолжительностью 28 календарных дней. Ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска предоставляются работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда. Очередность предоставления оплачиваемых отпусков определяется ежегодно в соответствии с графиком отпусков, утверждаемым работодателем с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации не позднее чем за две недели до наступления календарного года, который является обязательным как для работодателя, так и для работника.

Кроме того, в коллективном договоре истца и его трудового коллектива определено, что всем работникам общества предоставляются ежегодные оплачиваемые отпуска с сохранением места работы. Продолжительность отпуска не должна составлять менее 28 календарных дней. Поэтому работодатель действительно нарушил нормы трудового законодательства и совершил административное правонарушение.

В частности, вопреки положениям приведенных норм графиками отпусков на 2014 и 2015 годы соответственно предусмотрены отпуска для работников продолжительностью менее 28 календарных дней. Кроме того, для поваров организации ни графиками отпусков, ни трудовыми договорами не установлен ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск, предусмотренный картой аттестации рабочего места по условиям труда.

Однако суд отметил, что по нормам ст. 4.5 КоАП РФ (в редакциях, действовавших на момент совершения перечисленных выше нарушений, до изменений, внесенных Федеральным законом от 28.12.2013 N 421-ФЗ) срок давности привлечения к административной ответственности за нарушение трудового законодательства составлял два месяца. Таким образом, на момент рассмотрения должностным лицом ГИТ 2 апреля 2015 года дел об административных правонарушениях, предусмотренных частями 1 и 3 статьи 5.27 КоАП РФ уже истек срок давности привлечения к административной ответственности за нарушения трудового законодательства. В связи с чем Верховный суд отметил, что истечение срока давности привлечения к административной ответственности является обстоятельством, исключающим производство по делу об административном правонарушении.

На сколько частей можно разделить отпуск

При делении отпуска нельзя нарушать правило, установленное ст. 125 ТК и соответствующее требованию Конвенции Международной организации труда № 132 от 6 сентября 2011 г. Конкретно, длительность хотя бы одной его части не должна быть меньше 14 календарных дней. Можно ли разбивать отпуск по дням, Трудовым кодексом не определено. Теоретически, вторую половину отпуска можно разделять на сколь угодно мелкие периоды, даже и состоящие из одного дня.

Данные действия не будут противоречить законодательству, хотя и, наверняка, встретят некоторое сопротивление со стороны руководства. Помимо этого, начисление пособия за слишком малый период отдыха также несколько более затруднителен. Для самого работника выход в отпуск на столь краткие интервалы нельзя отнести к получению полноценного отдыха.

Отдых в рабочие дни

Существуют разные способы того, как можно разбивать отпуск по Трудовому кодексу. Он может быть разделен на части, включающие в себя и рабочие, и выходные дни. Однако работник вправе подать заявление на отдых в течение пяти рабочих дней. Учитывая предшествующие выходные дни и последующие, он удлиняет, тем самым, свой отпуск на четыре дня.

Фактически, сотрудник отдыхает девять дней, из которых оплачиваются пять — входящие в отпуск. Применив такую систему разбивки ко всему четырнадцатидневному периоду, разрешенному к разделению, работник может увеличить общую продолжительность отпуска на десять дней. Конечно, отпускные при этом будут начислены только за 28 календарных дней.

Отпуск, приходящийся только на выходные

Брать отпуск в выходные сотруднику не имеет смысла, так как он и без этого отдыхал бы в эти дни. Тем не менее, такие ситуации выгодны для работодателя, почему и имеют место на предприятиях. Иными словами, работнику предоставляются обязательные 14 дней неделимого отпуска, после чего оставшаяся часть распределяется по субботам и воскресеньям — получаются семь отрезков по два дня.

Таким образом, работодатель имеет полный штат сотрудников, практически не выходящих в отпуск. Разница лишь в том, что за выходные дни, приходящиеся на отпускные периоды, начисляется заработная плата. С формальной точки зрения такое разделение ежегодного оплачиваемого отпуска на части не нарушает нормы Трудового кодекса, но все же является незаконным даже при наличии добровольного согласия работника. Поскольку сотрудник имеет право на отпуск из 28 дней (ст. 21 ТК; ч. 5 ст. 37 Конституции), которое при описанной схеме не будет реализовано. Постоянное ее применение может спровоцировать проверку Трудовой инспекции и наложение штрафных санкций.

Стоит отметить: часто работники планируют на отпуск мероприятия, которые можно осуществить только в будний день (например, поход к стоматологу). Если же работодатель не соглашается предоставить работнику отпуск на будние дни и настаивает на отдыхе исключительно в выходные, то работник может написать заявление на отгул с формулировкой «Прошу предоставить мне отгул в счет отпуска» и указав уважительную причину своего будущего отсутствия.

Разделение дополнительного отпуска

Дополнительный отпуск предоставляется за работу в тяжелых и вредных условиях труда и, в совокупности с основным, превышает положенные 28 дней (ст. 115 ТК). О предоставлении дополнительного отпуска за вредные условия труда в 2023 году читайте в статье https://otdelkadrov.online/11044-raschet-predostavlenie-otpuska-za-vrednye-usloviya-truda-po-tk-rf. Его также можно разбивать на более мелкие отрезки, хоть это прямо и не указано в законодательстве. Косвенным разрешением этому можно считать возможность замены дополнительного отпуска на денежную компенсацию (ст. 127 ТК).

Отзыв из отпуска

Вызывать сотрудника на работу до окончания отпуска в случае производственной необходимости можно лишь с его согласия (ч. 2 ст. 125 ТК). Оставшуюся часть отдыха он может использовать в любое время года по собственному выбору или присоединить ее к следующему отпуску, каковое решение отражается в выпущенном приказе. Отказ работника выполнить требование начальства не может быть приравнен к нарушению трудовой дисциплины (п. 37 Пост. Пленума ВС № 2 от 17 марта 2004 г.). Узнайте тут, в каких случаях возможен отзыв работника из отпуска.

Если работник уже использовал 14 дней отдыха, разделив их на части, отзывать его из оставшейся половины отпуска неправомерно. Также, даже при наличии согласия, запрещено прерывать отдых сотрудников:

• не достигших 18 лет;
• беременных;
• работающих в тяжелых и опасных условиях.

Далее в видео о разделении ежегодного оплачиваемого отпуска на части

Кому положены дополнительные компенсации и дополнительные отпуска

Некоторые категории работников имеют право на полную компенсацию, даже если отработали от 5,5 до 11 месяцев. К ним относятся:

• Уволенные по сокращению, при ликвидации или реорганизации предприятия;
• Поступившие на военную службу;
• Признанные непригодными к выполнению своих функциональных обязанностей.

По закону предоставление отпуска сотруднику перед его увольнением — не обязанность работодателя, а право, но неиспользованные дни должны быть обязательно оплачены в день увольнения.

Стандартный отпуск длится 28 календарных дней. Инвалиды, пенсионеры, муниципальные и госслужащие получают к нему еще два дополнительных дня, несовершеннолетние — три дня. У медицинских работников к стандартному отпуску добавляется восемь дней, у спасателей — от 2 до 12.

Кто еще имеет право на дополнительные дни к отпуску:

1. Оплачиваемый отдых педагогов и тех, кто работает с химическим оружием, длится от 42 до 56 дней;
2. Вредные условия труда дают право на дополнительные семь дней;
3. Ветераны боевых действий получают плюс 15 дней;
4. При ненормированном рабочем дне можно отдохнуть 31 день;
5. Для тех, кто работает на Крайнем Севере, отпуск рассчитывается в зависимости от коэффициента, действующего в конкретном регионе.

Также дополнительные отпуска положены пострадавшим вследствие аварии на ЧАЭС и профессиональным тренерам и спортсменам.

Список сотрудников, имеющих право на дополнительный отпуск, может быть расширен в конкретной организации в соответствии с пунктами коллективного договора.

Замена отпуска денежной компенсацией

Если работник хочет получить компенсацию за неотгулянный отпуск без увольнения, порядок её оформления выглядит так:

1. Нужно написать заявление руководству с просьбой провести замену отпуска деньгами. О том, как правильно его составить, расскажем чуть ниже.
2. Руководитель может принять заявление о выплате компенсации либо отказать — тогда отпуск придётся отгуливать. Если начальство согласно компенсировать неотгулянные дни деньгами, то в бухгалтерии должны оформить соответствующий приказ и обязательно ознакомить с ним работника.
3. Затем рассчитывается компенсация. Деньги перечисляют вместе с зарплатой.

Но что делать, если сотрудники не уходят в отпуск или откладывают его? Попросите написать заявления о переносе отпуска по их просьбе

• В таком разрезе далее вам надо будет составлять график отпусков за 2 недели до конца года, как и положено по закону, а затем – снова сбор заявлений о переносе.
• Другой вариант решить проблему – «ликвидировать хвосты» (и в дальнейшем их не накапливать). Сделать это можно 3 способами.  Первый – отправить сотрудника в неиспользованный отпуск. Но если накопилось 50 или 100 дней? Есть радикальный, но также возможный вариант. Вы расторгаете с человеком трудовой договор по соглашению сторон, выплачивая компенсацию за неотгулянный отпуск, а на следующий день вновь принимаете его на работу.
• И третий способ – предоставление отпуска по выходным. Фактически сотрудник находится все время на работе и в то же время получает оплату за отпуск. В нашей практике все инспекторы в ходе проверок спокойно относятся к такому варианту, если человек сам написал заявление на отпуск. Но здесь надо помнить, что с точки зрения трудового законодательства из минимально возможных 28 календарных дней отпуска 14 должны быть подряд, поэтому такое решение удобно, если у работника остается несколько дней и он не хочет их отгуливать. Так или иначе, все эти способы лежат в плоскости закона, не нарушая его.

По теме: Так сгорят или не сгорят отпуска?

Между тем, преступление по ст. 127 УК РФ наказывается принудительными работами на срок до 5 лет или лишением свободны на срок от 3 до 10 лет. До сего момента за использование рабского труда наказывали только тех, кто при приеме на работу отбирал у людей паспорта. К счастью, судебной практики у цивилизованных работодателей еще не было, надеемся, и не будет. Но чтобы не было повода называть вас «рабовладельцем», надо еще внимательнее вести кадровое администрирование.

По теме: Почему в большинстве компаний есть проблемы с ежегодными отпусками?

Кому положены дополнительные дни отпуска

Все сотрудники, работающие по трудовому договору, которые проработали полный календарный год, получают 28 дней оплачиваемого отпуска. Если с вами заключен срочный договор на сезонные работы, то отпуск вам все равно положен — порядка двух дней за каждый отработанный месяц. Однако этот срок увеличивается двумя способами: дополнительные дни или удлиненный основной отпуск. Это два разных отпуска.

Удлиненный отпуск остается основным, и на него распространяются те же правила. Просто в течение года человек «зарабатывает» дней больше, чем по два в месяц. Вот кому положено больше 28 дней основного отпуска:

• людям с инвалидностью (они должны отдыхать в год не менее 30 дней);
• военнослужащим и росгвардейцам (30–45 дней в зависимости от выслуги лет);
• педагогам (42–56 дней в году);
• научным сотрудникам, которые работают в научных госучреждениях (48 дней в году отдыхают доктора наук, 36 дней — кандидаты);
• судьям, прокурорам, сотрудникам Следственного комитета (30 дней);
• спасателям (30–45 дней);
• несовершеннолетним работникам (31 день).

При этом суммировать дни отдыха по разным основаниям нельзя. Например, работающий в НИИ доктор наук с инвалидностью выбирает только один отпуск: 30 дней по инвалидности или 48 дней как доктор наук.

Дополнительный же отпуск прибавляется к основному. Он полагается отдельным категориям работников:

• занятым на работах с вредными и/или опасными условиями труда;
• подписавшим трудовой договор с ненормированным рабочим днем;
• работающим в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях;
• имеющим особый характер работы, например, военнослужащим или сотрудникам МВД.

Работодатель обязан предоставлять дополнительные дни, если они полагаются по закону, даже если в итоге из 12 месяцев работник по факту будет работать только 10. К примеру, тот же доктор наук в НИИ в Республике Саха будет отдыхать на 24 дня больше, то есть 72 дня в году: 48 дней по основному отпуску как доктор наук и 24 дня дополнительно, так как вся Якутия юридически относится к Крайнему Северу.

Заключение

Введение подобного законопроекта существенно бы поспособствовало разрешению споров между бывшими сотрудниками и работодателем.

Расчет компенсации за не отгуленный отпуск. Фото businessizakon.ru

К сожалению, обстановка сложилась так, что все чаще работодатели стараются сэкономить на сотрудниках. Поэтому действительно есть необходимость обеспечения дополнительной защиты населению за получение компенсации за неиспользованный отпуск.

Добавьте FBM.ru в избранноеДобавьте FBM в избранные новости

Подписка на FBM.RU в Telegram — удобный способ быть в курсе важных экономических новостей! Подписывайтесь и будьте в центре событий. Подписаться.

( Пока оценок нет )

Expert/ автор статьи