Как привлечь учредителя компании к субсидиарной ответственности по долгам организации?

Что такое неразумные и недобросовестные действия

Кого могут привлечь к субсидиарной ответственности

7 важных изменений с 1 января 2020 года

1. Годовой объем закупок товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц у субъектов малого и среднего предпринимательства увеличится с 10 до 15%.
2. Изменится порядок учета расходов на НИОКР. Закон предоставит возможность уменьшить облагаемую базу на страховые взносы и премии работникам, занятым научными исследованиями, а также за счет увеличения расходов на образование.
   МРОТ в России увеличится с 11 280 до 12 130 рублей.
3. Возможности финансирования бизнеса со стороны собственников сократятся. Вступит в силу закон, который уточняет, в каких случаях подобные взносы не облагаются налогами. Вклады в чистые активы придется оформлять как вклад в имущество компании.
4. Продлят льготы компаний, работающих в сфере информационных технологий. Для них ставка по взносам в ПФР составит 8%, на социальное страхование — 2%, на медицинское страхование — 4%.
5. Трудинспекция будет проводить плановые проверки по проверочным листам. Чиновники подготовили 50 списков с контрольными вопросами для проверки работодателей. Каждый лист содержит вопросы по нормам Трудового кодекса РФ, а также меры реагирования в тех случаях, если инспекторы выявят нарушения.
6. До 31 декабря 2022 года работодатели, которые тратят средства на обучение работников, получат возможность учитывать расходы при налогообложении прибыли.

Впервые опубликовано на

Ответственность за нарушение действующего законодательства

Запустите систему делегирования ответственности

Елена Иванова, Генеральный Директор ООО «Новый Метод консалт», Санкт-Петербург

Генеральный Директор всегда отвечал за все, что происходит в компании. Однако в последние годы наметилась тенденция по ужесточению требований. Например, теперь привлечь руководителя к субсидиарной ответственности по долгам компании могут не только налоговики, но и дебиторы.

А с выходом разъяснений ФНС России стало менее эффективным использование фиктивных директоров. Теперь налоговики пытаются найти реальных бенефициаров. Ликвидация юрлица также больше не спасает от ответственности.

Что сделать. У Генерального Директора, его заместителей и руководителей подразделений должны быть прописаны не только права и обязанности, но и зоны ответственности. Делегирование полномочий и ответственности позволит Генеральному Директору избежать штрафов как должностному лицу, а также сведет к минимуму риск дисквалификации.

1. Назначьте ответственное лицо за проверку контрагентов. Для этого издайте соответствующий приказ, в котором максимально полно пропишите должностные обязанности. Проведите обучение такого сотрудника. Если он будет работать в рамках регламента, то риск привлечения руководителя к субсидиарной ответственности снизится до минимума. Некоторые компании создают целую службу безопасности.
2. Создайте службу охраны труда или введите должность специалиста по охране труда (можно по совместительству с основной работой). В таком случае Вы сможете доказать, что являетесь ответственным и добросовестным работодателем, который соблюдает все требования (ст. 217 ТК РФ). Отвечать на возможные претензии будет функциональная служба. Решение создать службу охраны труда или ввести должность специалиста отразите в приказе.
3. Издайте приказы о назначении ответственных за выполнение требований и организацию мероприятий в области гражданской обороны, а также за пожарную безопасность. Можно назначить любого сотрудника организации — никаких специальных требований к нему в законодательстве РФ не предусмотрено.

Что грозит. Штрафы в случае единичных просчетов и дисквалификация при повторных нарушениях. Налоговики и дебиторы могут привлечь Генерального Директора к субсидиарной ответственности по долгам компании, если докажут неразумность или недобросовестность его действий.

Документы. Федеральный закон от 29.07.2017 № 266‑ФЗ; Федеральный закон от 28.12.2016 № 488‑ФЗ (ред. от 29.07.2017); письмо ФНС России от 16.08.2017 № СА-4-18/16148@ «О применении налоговыми органами положений главы III.2 Федерального закона от 26.10.2002 № 127‑ФЗ».

2.Подготовка и направление в арбитражный суд заявления о привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности. Размер ответственности.

Ко второму этапу работы производимой с целью привлечения КДЛ к субсидиарной ответственности следует отнести подготовку соответствующего искового заявления.

Иск о привлечении подготавливается после фактического выявления оснований для привлечения ответственных лиц к субсидиарной ответственности.

Требования по такому заявлению могут подтверждаться также и судебными актами, принятыми по результатам рассмотрения ранее направленных заявлений об оспаривании сделок.

Размер ответственности по статье 61.12 Закона о банкротстве за нарушение обязанности по подаче заявления о признании должника несостоятельным, равняется сумме прироста задолженности, за период с даты когда такое заявление должно было быть направлено, но не направлялось, либо направлено, но несвоевременно, по дату возбуждения дела о банкротстве.

Размер ответственности по статье 61.11, за невозможность погашения всех требований, равняется совокупности всех обязательств должника как текущих, так и включенных в реестр требований кредиторов.

В размер субсидиарной ответственности не включаются требования самого ответчика, а также требования заинтересованных к нему лиц (например, требования учредителя к ответчику-руководителю).

С образцом иска о привлечении к субсидиарной ответственности можно ознакомиться в статье: заявление о привлечении к субсидиарной ответственности.

Убедитесь, что у вас нет долгов по НДФЛ и страховым взносам

Павел Тимохин, Руководитель отдела бухгалтерского консалтинга компании «Фингуру», Москва

За долги по НДФЛ и обязательным страховым взносам директора могут вызвать на комиссию в налоговую инспекцию. В некоторых случаях за наличие задолженности по взносам теперь грозит уголовная ответственность.

Что сделать. Чтобы обезопасить себя, проверьте:

• нет ли у компании долгов по НДФЛ и обязательным страховым взносам (service.nalog.ru)Для этого нужно
  ;
• представлены ли налоговые декларации и иные документы вовремя;
• не содержится ли в документах ошибочных или ложных сведений.

О вызове на комиссию предупредят за месяц и дадут 10 рабочих дней на погашение долгов. Не заплатите – придется идти. Если причина задолженности в том, что клиенты задерживают платежи, подготовьте аргументированный ответ. Как минимум вы должны четко объяснить причину сложившейся ситуации. А в идеале – рассказать о возможных выходах из нее. С собой можно взять выписки из банка и расчеты, подтверждающие ваши слова. Если ошибка содержится в декларации, то нужно подать в налоговую инспекцию уточненную декларацию.

Что грозит. В случае вызова на комиссию налоговая инспекция может заблокировать сумму долга на расчетных счетах компании. Даже частичная блокировка счетов на сумму НДФЛ и взносов мешает полноценной работе организации.

За несвоевременную уплату страховых взносов предусмотрены штрафы:

Документ. Письмо ФНС от 25.07.2017 №ЕД-4-15/14490 «О работе комиссии по легализации налоговой базы и базы по страховым взносам», Федеральный закон от 29.07.2017 №250-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации и Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации в связи с совершенствованием правового регулирования отношений, связанных с уплатой страховых взносов в государственные внебюджетные фонды».

1. Кто сделал ССП вашей компании?

В каждом отделе был сотрудник, ответственный за ССП. Он проводил обсуждение стратегии и её реализации.

Все члены команды принимали участие в формулировании стратегии и соответствующих показателей на своем уровне. Сторонний консультант руководил проектом и давал ценные указания на каждом этапе работы.

Наш специалист по стратегии выполнил большую часть работы. Иногда он прибегал к помощи консультантов. Другие сотрудники не принимали активное участие в работе и могли видеть только результат.

Мы получили готовую ССП, выполненную консультантом по стратегиям.

Объяснение

Ваша стратегия является уникальным результатом интеллектуальной деятельности вашей команды.

Привлечение команды к обсуждению дискуссии поможет решить многие проблемы мотивации, которые могут возникнуть в будущем.

В нашем руководстве по внедрению вы найдете подробное объяснение.

Привлечение к субсидиарной ответственности: основания для рассмотрения заявления

Согласно пунктов 27 – 32 Постановления Пленума ВС РФ № 53, с учетом положений статьи 61.14 Закона о банкротстве следует, что реализация права на подачу заявления о привлечении контролирующего должника лица к субсидиарной ответственности возможна если:

• в отношении должника введена процедура банкротства (наблюдение, финансовое оздоровление, внешнее управление, конкурсное производство);
• в отношении должника завершено конкурсное производство или прекращено производство по делу о банкротстве в связи с отсутствием средств, достаточных для возмещения судебных расходов на проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве;
• возвращено заявление о признании должника банкротом уполномоченному органу в связи с отсутствием надлежащих свидетельств, подтверждающих вероятность обнаружения в достаточном объеме имущества должника, за счет которого могут быть покрыты расходы по делу о банкротстве.

По смыслу статьи 3 Закона об ООО следует, что реализация права на подачу заявления о привлечении контролирующего должника лица к субсидиарной ответственности возможна при условии принудительного исключения должника из ЕГРЮЛ по решению уполномоченного органа.

По смыслу статьи 3 Закона об АО если несостоятельность (банкротство) общества вызвана действиями (бездействиями) его акционеров или других лиц, которые имеют право давать обязательные для общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, то в случае недостаточности имущества такого АО на акционеров может быть возложена субсидиарная ответственность по обязательствам АО.

Правом на подачу заявления о привлечение к субсидиарной ответственности обладают конкурсные кредиторы, арбитражный управляющий, работники должника и уполномоченный орган (статья 61.14 Закона о банкротстве).

Таким образом получается, что если компания не была в процедуре банкротства или в отношении нее не подавалось заявление о банкротстве, а также если должник принудительно не был исключен из ЕГРЮЛ уполномоченным органом, то суд не вправе принять к рассмотрению заявление о привлечении к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц.

Так как проведение процедуры банкротства должника является делом затратным (услуги юристов, арбитражного управляющего, оценщики и эксперты) и зачастую единственной возможностью для кредитора получить возмещение от должника является привлечение контролирующего должника лица к субсидиарной ответственности по долгам компании перед таким кредитором, то стало распространенным явлением подача заявления о признании должника банкротом исключительно с целью получения процессуальной возможности подать заявление в суд о привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности.

Привлечение к субсидиарной ответственности без банкротства

Подготовьте документы о проведении инструктажа по гражданской обороне

Екатерина Шестакова, Генеральный Директор ООО «Актуальный менеджмент», Москва

У работодателей стало больше обязанностей по подготовке сотрудников. Если их проигнорировать, то существует риск штрафов и дисквалификации руководителя.

Что сделать. Если к вам придут с проверкой инспекторы МЧС, вы должны быть готовы показать им:

• программу проведения вводного инструктажа по гражданской обороне;
• журнал о регистрации вводного инструктажа по гражданской обороне и чрезвычайным ситуациям (с подписями сотрудников, прошедших инструктаж);
• план регулярных учений и тренировок по гражданской обороне;
• приказ об утверждении программы инструктажа.

Чтобы снизить риск привлечения к ответственности директора, назначьте ответственным за выполнение требований и организацию мероприятий в области гражданской обороны сотрудника по совместительству.

Что грозит. За невыполнение требований установлены штрафы: для должностного лица — 10–20 тыс. руб., для юридического лица — 100–200 тыс. руб. (ст. 20.7 КоАП РФ). Штрафуют не за каждого сотрудника, а за всех в целом. Однако, если не устранить нарушение в срок, то руководителя дисквалифицируют на три года.

Документ. Постановление Правительства РФ от 19.04.2017 № 470 «О внесении изменений в постановление Правительства Российской Федерации от 02.11.2000 № 841».

Ответственность за виновное причинение ущерба компании

7. Было ли проведено каскадирование вашей системы показателей?

Мы регулярно обсуждаем стратегию и привлекаем к дискуссии представителей всех уровней организации.

В каждом подразделении есть собственная ССП, согласованная с бизнес-целями высшего и низшего уровня.

У нас есть ССП со стратегической картой и показателями. Показатели были каскадированы на нижестоящие уровни.

Наша стратегическая карта и показатели доступны только для высшего руководства. Все бизнес-цели ставятся сверху и контролируются посредством KPI.

Объяснение

Боритесь с узостью мышления сотрудников. В противном случае стратегическое управление будет ограничено обычной иерархией командного управления.

Напротив, необходимо уже на ранних стадиях привлекать команду к обсуждению стратегии на всех уровнях организации.

9. Используете ли вы программные средства автоматизации?

Мы используем профессиональную платформу для автоматизации ССП, которая позволяет нам создавать стратегические карты, ставить бизнес-цели, объяснять причинно-следственные связи, согласовывать KPI и инициативы.

Непосредственным источником данных для KPI являются другие бизнес-системы.

Мы используем профессиональное ПО для автоматизации рабочих панелей, которое дает нам доступ к KPI, однако стратегические карты и соответствующие цели не являются частью этой системы.

Данные для KPI импортируются из имеющихся у нас электронных таблиц.

Для создания стратегической карты мы используем ПО для презентаций (например, MS PowerPoint). Для поддержки показателей используются электронные таблицы (например, MS Excel).

Объяснение

Вы можете поддерживать систему показателей и на бумаге, однако в этом случае вам не удастся избежать проблем, связанных с неодобрением и нежеланием использовать ССП.

Используйте драгоценное время для решения действительно важных задач бизнеса, а не для создания карты в программе для презентаций.

Разберитесь с различиями между ПО для KPI и ПО для ССП. Попробуйте BSC Designer: этот мощный инструмент автоматизации получил широкое признание профессионалов.

Планировщики задач с опцией чек-листа

Google Keep

Это абсолютно бесплатный сервис… Для ведения заметок. Однако для создания личного чек-листа он тоже вполне сгодится, ведь в нем есть возможность формирования простого списка и отправки его друзьям или коллегам. Что еще удобно, к одной записи крепятся теги и метки по определенной теме, еще есть напоминания, функция добавления фотографий или голосовых записей, а также многое другое. Это отличное решение для тех, кто не хочет заморачиваться и любит делать все самостоятельно.

Microsoft To Do (ранее Wunderlist)

Тоже неплохой планировщик, который можно приспособить под ведение чек-листов. В нем предусмотрена генерация задач из электронной почты, также интеграция с Dropbox, Slack и Zapier. Приложение будет вести учет текущих задач и покажет, какие действия нужно выполнить далее. Некоторые пункты можно установить на повтор и установить для них напоминание. Пользоваться всем этим «бохатством» можно абсолютно бесплатно.

Any.Do

Приложение позволяет вести учет ежедневных дел и составлять красивые, аккуратные чек-листы. В нем можно создавать планы в зависимости от времени или местоположения, а еще делиться задачами с друзьями или коллегами. При этом есть синхронизация с календарем Google и хранилищем iCloud, поэтому данные можно будет синхронизировать для сохранения в одном месте. Плюс тут есть расширенные возможности, позволяющие следить за процентом заполнения списка, устанавливать напоминания пользователям, а также следить за теми, кто формы еще не заполнил. Пользоваться можно бесплатно и платно.

WorkFlowy

Еще один планировщик, только более продвинутый. Бесплатно в нем можно разрабатывать до 100 списков, а за $50 в год это ограничение будет снято, еще будет открыт доступ к неограниченному числу шаблонов и элементов. Функционал обширен – тут можно подбирать разные форматы и делиться ими с коллегами, вписывать задачи в свое или чужое расписание, добавлять заметки.

Упомяну еще пару сервисов для управления бизнес-задачами – Trello и Planfix. В них можно составлять объемный план работ, разделять задачи в списке на подзадачи для детализации прогресса и назначать исполнителей. 

Даже самые простые подобные сервисы можно приспособить под составление и ведение чек-листов. Обычные заметки в телефоне для кого-то станут простым и эффективным решением. Хотя это дело вкуса, некоторые все дела ведут с помощью записей в тетрадке. Как всегда, выбирать надо исходя из субъективных предпочтений, лишь бы было удобно. 

Featured Templates

Inspection template
Powered by

Environmental Audit Checklist Template

Use this checklist to assess your company’s efforts to protect and improve the environment. This template can be used with the ESG checklist and it comes with sections to assess your policies, environmental management plans, and risks.

Inspection template
Powered by

Governance & Board Policy Checklist Template

This governance and board assessment checklist by HR Genie, a consultancy company, aims to help managers and business leaders analyze their policies, their implementation, and their effects on the business. Use this checklist with your ESG checklist for a more thorough review of your governance criteria.

Последствия привлечения к субсидиарной ответственности

   Если учредителей юридического лица в рамках закона о банкротстве привлекают к субсидиарной ответственности, то последствия будут самыми серьезными. Так, относительно вопроса о том, как избавиться от субсидиарной ответственности, можно ответить единогласно: никак.

   Если лицо привлечено к субсидиарной ответственности, то оно не может списать этот долг в рамках процедуры банкротства гражданина. По сути, этот долг никоим образом не подлежит списанию. Только, если он был полностью выплачен.

   Поэтому, для того, чтобы не быть привлеченными в рамках процедуры банкротства к субсидиарной ответственности, нужно обращаться за помощью к профессионалам своего дела, которые смогут проанализировать все и составить грамотный план действий для того, чтобы отбиться от негативного исхода событий.

Что такое Субсидиарная ответственность

Субсидиарная ответственность – это вид гражданско-правовой ответственности, дополнительная ответственность лиц (в соответствии с законом или договоренностью/договором) к солидарной ответственности, которые наряду с должником отвечают перед кредитором за надлежащее исполнение обязательства в случаях, предусмотренных законом или договором.

Ответственность возникает не только от прямого нарушения чужого права или закона, она может вытекать из должностных обязанностей и участия в различной деятельности, в том числе юридического лица. Сам термин происходит от латинского слова «subsidiarus», что означает резервный, вспомогательный. Этот вид ответственности предполагает наличие резервного должника, который может ответить за основного.

По общему правилу (подробнее об ответственности директора), возникает она тогда, когда менеджеры, руководители либо учредители —  то есть все те лица, которые имеют право каким-то образом определять хозяйственную деятельность либо определять политику общую, либо стратегию ведения деятельности компании — дают некие распоряжения и каким-то образом определяют деятельность должника, и именно в результате их действий компания становится банкротом. То есть лишается возможности рассчитываться по своим обязательствам.

Как привлечь к субсидиарной ответственности?

   Чтобы привлечь лицо к субсидиарной ответственности необходимо проанализировать его действия в управлении организацией и доказать наличие вины в доведении юрлица до банкротства.

Что может служить доказательствами наличия вины контролирующего лица в банкротстве юрлица?

• Недобросовестность и неразумность в принятии тех или иных решений, в том числе, при заключении заведомо невыгодных сделок.
• Наличие причинно-следственной связи между непосредственными действиями лица и возникновением убытков организации.
• Не принятие мер по банкротству организации при наличии явных признаков неплатежеспособности, т.е. неподача заявления о банкротстве.
• Экспертиза, проведенная в деле о банкротстве, на предмет наличия преднамеренного или фиктивного банкротства.
• Совершение контролирующим лицом действий или бездействие, которые выходили за пределы обычного делового риска и были направлены на то, чтобы нарушить права и интересы кредиторов.
• Неправомерное выведение активов организации.

   Вопрос о привлечении физлица к ответственности разрешается в судебном заседании по общим правилам. Заявитель должен доказать, что имеются основания привлечь контролирующее лицо к субсидиарной ответственности.

   Прежде чем попытаться привлечь физлицо к субсидиарной ответственности, необходимо четко понимать, в связи с чем контролирующее лицо должно быть привлечено к ответственности, для этого потребуется тщательное изучение документации организации, оценка действий физлица и исходя из этого план действий по доказыванию.

Что такое субсидиарная ответственность в гражданском праве

Как предотвратить возможность будущего привлечения?

Заявление о субсидиарной ответственности: порядок подачи

Документ направляется именно в тот арбитражный суд, который вел дело о банкротстве ООО. Порядок рассмотрения может отличаться, так как он привязан к тому, когда и на каком основании заявитель обратился с запросом:

• П. 1 ст. 61.16 закона № 127 говорит о том, что суд будет рассматривать заявление в рамках дела о банкротстве, если оно было подано до того, как данное производство завершилось.
• Если конкурсное производство уже было завершено к моменту подачи заявления о субсидиарной ответственности, суд будет руководствоваться п. 4 ст. 61.19 закона № 127, гл. 28.2 АПК РФ. При данном варианте рекомендуется прикладывать к запросу список лиц, заинтересованных в привлечении бенефициаров к субсидиарной ответственности. Если этого не сделать, велик риск того, что суд оставит такой иск вообще без движения. Подать заявление такого рода, согласно п. 3 ст. 61.14 закона № 127, п. 28 постановления № 53, могут кредиторы (конкурсный, не вошедший в реестр, по текущим обязательствам).
• Ответственное лицо не подало иск о банкротстве вовремя. В этом случае при Заявлении о субсидиарной ответственности суд будет исходить из правил искового производства. Этот порядок применяется согласно п. 5 ст. 61.19 Закона о банкротстве, если судом было завершено производство или возвращено заявление о банкротстве.

У заявителя есть три года для того, чтобы отправить исковой документ в суд. Отсчет давности происходит с момента, когда кредитор должен был узнать, что появились основания для обращения в суд. Также учитываются следующие условия:

• После признания компании банкротом дается 3 года.
• 10 лет с момента совершения ответственным лицом действия, породивших основания для обращения в суд.

Если срок был пропущен, его можно восстановить по ходатайству (ст. 61.14 закона № 127), но если прошло не больше 2 лет после завершения сроков исковой давности.

Основания привлечения к субсидиарной ответственности учредителя

   Основания для привлечения к субсидиарной ответственности не много. Что нужно помнить?

   Закон прямо предусматривает, по сути, что невозможность покрытия долгов наступила вследствие бездействия учредителя или его действий. Также при привлечении к субсидиарной ответственности конкурсный управляющий должен будет доказать причинно-следственную связь между такими действиями (или бездействием) и невозможностью удовлетворить требования кредиторов.

   Стоит отметить, что закон о банкротстве и судебная практика по аналогичным основаниям встречается крайне противоположная. А все потому, что где-то есть доказательства, что действия руководителя должника привели к невозможности удовлетворения требований кредиторов, а где-то эта невозможность не состоит в причинно-следственной связи с действиями руководителя.

   Поэтому, на вопрос как избежать привлечения к субсидиарной ответственности при банкротстве можно дать только один ответ из двух составляющих:

• Доказывать, что лицо, контролирующее должника, действовало добросовестно в отношении самого юридического лица, его имущества и интересов кредиторов;
• Доказывать, что в действиях лица, контролирующего должника, отсутствует причинно-следственная связь с признанием этого юридического лица банкротом.

Наступление имущественной ответственности для участников предприятия возможно при одновременном наступлении следующих обстоятельств:

1. Статус лица. Переложить задолженность компании можно только на руководителя предприятия либо на ее учредителей. Перечень данных лиц закреплен в уставных документах фирмы. Учитывая общедоступность сведений Единого государственного реестра юридических лиц, установление круга нужных лиц не представляется особой сложности. Более того, бывшие контролирующие лица так же могут быть привлечены к финансовой ответственности, не смотря на внесенные изменения в структуре управления компании.
2. Причины наступления неплатежеспособности. Основополагающим условием наступления субсидиарной ответственности является виновность уполномоченных лиц в фирме, когда есть признаки банкротства ООО. В судебном заседании заявителю надлежит доказать, что невозможность произведения полных расчетов по обязательствам компании возникло исключительно ввиду принятия намеренных неквалифицированных, нерациональных и необоснованных решений по управлению компанией, в том числе, заключение сделок, продажа имущества, несвоевременное обращение с заявление о признании юридического лица несостоятельным и другие.