Субсидиарная ответственность по обязательствам

Что такое субсидиарная ответственность?

В теории права есть несколько видов ответственности. Субсидиарная отличается от остальных тем, что при ней гражданин несет реальные имущественные потери лишь в том случае, когда основной должник исполнить обязательства не может.

Проще говоря, субсидиарная ответственность – это дополнительная ответственность.

Так, к примеру, при поручительстве заимодавец может взыскивать деньги как с основного должника, так и сразу с поручителя, а потом уже поручитель будет разбираться сам с основным должником. Такой вид ответственности называется солидарным. При субсидиарной ответственности же такое недопустимо: сначала нужно попытаться взыскать с основного должника и лишь если тот не исполняет обязательства, то появляется право привлечь к субсидиарной ответственности.

Субсидиарная ответственность. Кого можно привлечь?

Хоть кого.

Именно по этой причине субсидиарная ответственность является столь животрепещущей темой.Ответственности подлежит так называемый «КДЛ» (контролирующее должника лицо). КДЛ – это не просто руководитель или учредитель организации. В качестве КДЛ суд может признать вообще любого, если тот имел возможность определять действия организации-должника.Что интересно, в качестве КДЛ суд может признать не только человека, но и иную организацию.Но обычно под термин КДЛ попадают такие категории как руководитель, главный бухгалтер и учредитель.

Кого можно привлечь к субсидиарной ответственности?

— Хоть кого.

Именно по этой причине субсидиарная ответственность является столь животрепещущей темой.

Ответственности подлежит так называемый «КДЛ» (контролирующее должника лицо). КДЛ – это не просто руководитель или учредитель организации. В качестве КДЛ суд может признать вообще любого, если тот имел возможность определять действия организации-должника.

Что интересно, в качестве КДЛ суд может признать не только человека, но и иную организацию.

Но обычно под термин КДЛ попадают такие категории как руководитель, главный бухгалтер и учредитель.

В большинстве банкротных дел руководители утверждают, что они не виноваты. Они ничего не решали, и вообще они не в курсе что там происходило. Они просто подписывали документы.

Но под понятия КДЛ попадают в том числе номинальные руководители.

Субсидиарная ответственность. Номиналы и бенефициары

Вообще есть два вида КДЛ: номиналы и бенефициары.

Номинал – технический руководитель, который самостоятельно решения не принимал
Бенефициар – реальный руководитель, по сути, любое лицо, которое извлекало выгоду из незаконного или недобросовестного поведения должника.

Закон позволяет признавать в качестве КДЛ вообще любого человека по неким «иным основаниям».

Налоговый орган еще в августе 2017 г. в своем письме давал разъяснения, что таким может быть кто угодно. Например, гражданский супруг или одноклассник.

При этом такое деление на номиналов и бенефициаров не просто так сделано. Номинальный КДЛ может быть освобожден от субсидиарной ответственности, если сможет доказать, что он не являлся бенефициаром и при этом благодаря информации от номинального КДЛ удалось установить бенефициара организации (или найдено имущество, которое тот скрывал).

К кому предъявлять иск

Партия конкурсного управляющего

В заявлении конкурсный управляющий в качестве субъекта привлечения указал не только Мордвинова, но и Валентину как бывшего руководителя и участника правопредшественника должника (ООО «ПАН») и лицо, которое осуществляло бухгалтерское обслуживание компании, а значит, имело доступ к документам. Рассмотрим основания управляющего.

Первое основание. Ущерб должнику и кредитору в результате заключения соглашения по переводу долга

Арбитражный управляющий ссылался на указанное выше соглашение о переводе долга, указывая, что ООО МПК «Лидер», переводя долг на аффилированную компанию СТК «Лидер» изначально не планировала его погашать, а перевод денежных средств по займу на расчетный счет ООО «ЦБ» подтверждает взаимосвязь ответчиков и устанавливает факт участия ООО «ЦБ» в прикрытии притворной сделки. Это значит, что Валентина не просто оказывает бухгалтерские услуги, а уже является частью «мутных схем» и подлежит привлечению к ответственности.

Более подробно о том, как привлечь к субсидиарке за одобрение сделки смотрите статью:

Второе основание. Непередача бухгалтерских документов

Бухгалтерских документов арбитражному управляющему никто не передавал, следовательно, последний не может выявить активы должника (согласно данным бухгалтерского баланса на последнюю отчетную дату их размер составляет порядка 37 млн. руб.), взыскать дебиторскую задолженность и оспорить сделку.

Более подробно о том, как привлечь к субсидиарке за не передачу бухгалтерских документов смотрите статью:

При этом обязанность по хранению документов по закону возложена на руководителя и лицо, которое фактически вело учет и хранение указанных документов. Как вы понимаете, в нашем случае управляющий указал на Валентину, так как ее компания «ЦБ» оказывала услуги по бухгалтерскому обслуживанию должника.

Кого можно привлечь к субсидиарной ответственности

В
статье 61.10 Закона о банкротстве вы не
найдете исчерпывающего списка
контролирующих должника лиц (далее –
КДЛ). В части первой этой статьи содержится
лишь определение КДЛ —
физическое или юридическое лицо, имеющее
либо имевшее право давать обязательные
для исполнения должником указания или
возможность иным образом определять
действия должника.

Здесь
же указаны сроки в течение которых лицо
может считаться КДЛ – три года до
возникновения признаков
банкротства, а также время после
возникновения признаков банкротство
до принятия арбитражным судом заявления
о признании должника банкротом.

Список
лиц, которые точно являются КДЛ и могут
быть привлечены к субсидиарной
ответственности приведен в части
четвертой это же статьи:

—
руководитель должника (включая
ликвидатора), член исполнительного
органа (включая ликвидационную комиссию);

—
участник или акционер Общества-должника,
имеющий во владении более 50% акций (долей
в уставном капитале);

—
бенефициар общества (реальный владелец
бизнеса).

При
этом, в силу части 5 этой же статьи иные
лица также могут быть признаны судом
контролирующими должника.

Личное банкротство

Можно ли списать субсидиарную ответственность, если вам не получилось отбить требования кредиторов, а суд вынес решение не в вашу пользу? Очень просто избавиться от субсидиарной ответственности при банкротстве не получится.

Через банкротство физ. лица после взыскания субсидиарного долга можно списать другие виды обязательств. Пройти банкротную процедуру должник может через суд или МФЦ. Рекомендуем готовить документы и проходить все процедуры при поддержке юриста. Если допустить ошибки, вместо списания долгов вас могут привлечь к ответственности.

После прохождения процедуры через МФЦ или арбитраж субсидиарная ответственность после банкротства физического лица сохранится. Но, избавившись от других видов обязательств, будет проще погасить субсидиарный долг.

Сроки давности

При рассмотрении заявления кредиторов ссылаться на пропущенные сроки сложно. Когда арбитраж открывает банкротное дело, он проверяет обоснованность всех требований. Поэтому в реестр кредиторов не попадают требования, по которым пропущен срок на взыскание.

Есть еще один срок давности, на который нужно обратить внимание. Кредитор обязан предъявить исполнительный лист в пределах трех лет

Если этот срок истек, приставы обязаны отказать в возбуждении производства. Соответственно, вы тоже можете подать жалобу, если суд необоснованно возбудил дело по исполнительному листу с истекшим сроком давности. А сотрудник ФССП принялся решение суда исполнять.

Выкуп субсидиарной ответственности

Это не самый простой вариант решения проблемы, особенно если вы не разбираетесь в нюансах законодательства.

Действуя через компании, подконтрольные вам, можно попытаться выкупить свой же долг за символическую сумму. Нет гарантии, что кредитор согласиться уступить долг, получив небольшое возмещение. Но если вам удастся заключить такой договор, экономия на выплатах будет существенной.

Страхование ответственности

Это тоже не самый распространенный вариант защиты. Его лучше использовать заранее, пока кредиторы еще не выдвинули требований о субсидиарной ответственности.

Страховать можно:

риски по сделкам компании;
невозврат по кредитам;
гражданскую ответственность перед третьими лицами;
имущество, которое выступало предметом сделки.

Наличие страховки может пригодиться даже на этапе рассмотрения заявления о привлечении к субсидиарной ответственности. Факт страхования можно рассматривать как разумное и добросовестное решение, а страховое возмещение можно направить на погашение долгов. В этом случае риск взыскания субсидиарки будет минимален.

Но учтите, что российские страховые компании крайне неохотно выполняют свои даже неоспоримые обязательства, тянут время и всячески препятствуют выплатам.

Субсидиарная ответственность руководителя-должника: судебная практика в России

Пример 1

Привлечение генерального директора предприятия к субсидиарной ответственности по причине вывода имущества с компании-должника.

Основание для искового заявления: реализация первым руководителем недвижимости должника с последующим невнесением денег от продажи на счета предприятия, что привело к финансовой несостоятельности компании перед кредиторами.

Судебное решение: «Возложить субсидиарную ответственность по обязательствам ООО «ПАК-ИНВЕСТ» (ООО «ИНВЕСТ-СТ») на бывшего Генерального директора ООО «ПАК-ИНВЕСТ» Россинского Бориса Алексеевича взыскав с него денежные средства в размере 1.586.432 руб. 11 коп».

Пример 2

Увиливание от погашения задолженности с использованием фиктивных реорганизаций юридического лица.

Основание для искового заявления: Предприятие было реорганизовано учредителями путем создания нового юрлица с полной передачей ему активов. Это привело к невозможности исполнения должником обязанностей перед кредиторами.

Судебное решение: «Исковые требования конкурсного управляющего ООО «Дуслык» удовлетворить. Возложить субсидиарную ответственность на учредителей ООО

«Дуслык»: Баянову Насиму Вадутовну, Баянову Гузель Назебовну, Баянова Ильдуса Назебовича в сумме 674595 рублей….».

Пример 3

Просроченная подача иска в Арбитраж о признании банкротом должника.

Основание для искового заявления: Единственный учредитель и одновременно генеральный директор предприятия не направил заявление о признании его несостоятельности в установленные законом сроки.

По статье 10 (п.2) Закона о банкротстве нарушение сроков и порядка подачи должником заявления в Арбитражный суд, определенных ст.9 данного правового акта, предполагает субсидиарную ответственность руководителя и других лиц, обязанных согласно федеральному праву принимать решения об обращении должника с заявлением в Арбитраж и подаче данного документа. А также о проблемах, возникающих у должника по истечении назначенного п.3 указанной статьи срока подачи.

Причиной необходимости обращения в арбитражный суд руководителя компании-должника в первую очередь является выполнение требований кредитора или кредиторов, вследствие которого наступит невыполнимость должником своих финансовых обязательств, невозможность проведения обязательных платежей и других расчетов с остальными кредиторами в полном объеме.

Судебное решение: «Взыскать с Гилева Игоря Валерьевича (проживающего: г. Пермь, ул. Революции3/5-91) в пользу ООО « Русагро» в порядке субсидиарной ответственности по обязательствам ООО «Русагро» 206 541 руб. 62 коп».

Пример 4

Не предоставление отчетности (в том числе бухгалтерской) арбитражному управляющему.

Основание для искового заявления: Суд установил, что Федоров С.Г. был единственным учредителем организации и единолично выполнял обязанности его исполнительского органа — гендиректора, начиная от даты учреждения предприятия и до момента признания его банкротом арбитражным судом с открытием конкурсного производства.

Из предоставленных материалов следует, что заявление о привлечении к субсидиарной ответственности руководителя Федорова С.Г по обязательствам должника обосновано ст.56 ГК РФ (п.3).

Согласно ст.10 Закона о банкротстве (п.4) на руководителя организации-должника налагается субсидиарная ответственность по его обязательствам, если «документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по ведению (составлению) и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения (либо ко дню назначения временной администрации финансовой организации) или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об объектах, предусмотренных законодательством Российской Федерации, формирование которой является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо указанная информация искажена».

Судебное решение: «Взысканный размер субсидиарной ответственности в сумме 3.829.093 руб. 16 коп».

Здесь важно то, что преобразование юридического лица для уклонения от погашения задолженности может вызвать неконтролируемость организации, и последующее привлечение к субсидиарной ответственности руководителя-должника на основании формального отсутствия бухгалтерской отчетности. Читайте материал по теме: Материальная ответственность главного бухгалтера: виды и привлечение

Читайте материал по теме: Материальная ответственность главного бухгалтера: виды и привлечение

Кто всегда будет контролирующим лицом (презумпция контроля)

Потенциальный статус КДЛ еще не говорит о том, что этому лицу грозит субсидиарная ответственность. Это означает лишь, что лицо теоретически могло влиять на компанию, но влияло или нет – это должен доказать конкурсный управляющий или кредитор, который подает заявление о субсидиарной ответственности. И все же есть несколько случаев, когда влияние лица подразумевается изначально и его не надо доказывать (презумпция) (п. 4 ст. 61.10 Закона о банкротстве):

1) Лицо являлось директором компании-должника, директором компании, которая управляла должником, ликвидатором должника или членом ликвидационной комиссии;

2) Лицо могло самостоятельно или с помощью взаимозависимых лиц распоряжаться 50 % и более голосующих акций АО, или более чем половиной уставного капитала ООО, или более чем половиной голосов на собрании участников юрлица;

3) Лицо имело право назначать директора юрлица;

4) Лицо извлекало выгоду из недобросовестного поведения директора.

Контролирующее лицо определяется по четким критериям.

Это не исчерпывающий перечень оснований, по которым лицо может быть признано контролирующим. Суд может использовать любые другие основания, например, неформальные личные отношения с директором, учредителем или другим ключевым лицом в компании, такие как (п. 2.2 письма ФНС России от 16 августа 2017 г. № СА-4-18/16148@):

√ Проживание в «гражданском» браке;

√ Совместная служба в армии или гражданская служба;

√Совместное обучение (одноклассник или однокурсник).

Субсидиарная ответственность в банкротстве. Основания. Не кратко.

Виды ответственности генерального директора

Ответственность генерального директора можно разделить на несколько разных видов. Приведем только некоторые нормы закона.

1. Гражданско-правовая ответственность в виде возмещения убытков, причиненных ООО своими виновными действиями (п. 2 ст. 44 ФЗ № 14-ФЗ и ст. 277 ТК РФ).

Под убытками согласно ст. 15 ГК РФ понимаются:

реальный ущерб – расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (к примеру, стоимость имущества ООО, отчужденного другим лицам по заниженной цене);
упущенная выгода – неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено.

Право на подачу иска о взыскании убытков, причиненных ООО, предоставлено в соответствии с п. 5 ст. 44 ФЗ № 14-ФЗ самому обществу и его участникам.

По практике основаниями для взыскания убытков общества с руководителя являются следующие:

изъятие из кассы и расходование денежных средств без оформления соответствующих документов;
хищение денежных средств ООО, подтвержденное приговором суда;
перечисление денежных средств за работы, которые не производились и необходимость в проведении которых у ООО отсутствовала;
выплата единоличным исполнительным органом себе стимулирующей части зарплаты или премии без соответствующего решения уполномоченного органа ООО;
отчуждение имущества ООО по заниженной цене;
невозвращение денежных средств, полученных под отчет;
удержание денежных средств, полученных от контрагентов по сделкам ООО;
взыскание штрафных санкций с ООО в связи неисполнением налоговых обязательств, если неисполнение произошло в результате виновных действий единоличного исполнительного органа.

2. Административная ответственность в виде штрафа, предупреждения или дисквалификации.

Под дисквалификацией понимается лишение права замещать должности в органах управления ООО. При этом дисквалификация устанавливается на срок от 6 месяцев до 3 лет (ст. 3.11 КоАП РФ). Максимальный размер штрафа на руководителя за совершение административного правонарушения может достигать 600 000 рублей (п. 1 ст. 3.5. КоАП РФ).

Руководитель ООО, в частности, несет административную ответственность за следующие виды правонарушений:

организация транспортного обслуживания населения без создания условий доступности для инвалидов (ст. 11.24 КоАП РФ);
осуществление предпринимательской деятельности без лицензии или с нарушением условий, указанных в ней (ст. 14.1. КоАП РФ);
незаконное получение кредита (ст. 14.11 КоАП РФ);
нарушение законодательства в области санитарии (ст.6.3. — 6.7. КоАП РФ);
фиктивное или преднамеренное банкротство (ст. 14.12 КоАП РФ);
нарушение срока постановки на учет в налоговом органе (ст. 15.3. КоАП РФ);
нарушение сроков представления налоговой декларации (ст. 15.5. КоАП РФ);
грубое нарушение правил ведения бухгалтерского учета и представления бухгалтерской отчетности (ст. 15.11 КоАП РФ);
иные виды правонарушений, указанные в КоАП РФ.

3. Уголовная ответственность в виде штрафа, лишения права занимать определенные должности, выполнения обязательных, принудительных или исправительных работ, ограничения или лишения свободы.

Руководитель ООО, в частности, несет уголовную ответственность за следующие виды преступлений, если будет доказана его вина:

нарушение правил охраны труда, повлекшее по неосторожности причинение смерти или тяжкого вреда здоровью человека (ст. 143 УК РФ);
невыплата заработной платы, пенсий, стипендий, пособий и иных выплат (ст

145.1 УК РФ);
незаконное получение кредита (ст. 176 УК РФ);
злостное уклонение от погашения кредиторской задолженности (ст. 177 УК РФ);
уклонение от уплаты таможенных платежей, взимаемых с организации (ст. 194 УК РФ);
уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с организации (ст. 199 УК РФ);
злоупотребление полномочиями (ст. 201 УК РФ);
иные виды преступлений, указанные в УК РФ.

4. Дисциплинарная ответственность в виде замечания, выговора, увольнения.

В соответствии со ст. 22 ТК РФ – работодатель имеет право привлекать работников, к которым в том числе относится руководитель ООО, к дисциплинарной и материальной ответственности. При этом на руководителя распространяются общие условия применения дисциплинарных взысканий, установленные ст.193-195 ТК РФ.

А можно ли привлечь директора по долгам ООО перед государством и кредиторами? Можно, поэтому имущественные риски генерального директора не ограничиваются только теми суммами ущерба, который он нанёс в качестве работника.

Что такое субсидиарная ответственность в гражданском праве

Право на подачу заявления о привлечении к субсидиарной ответственности вне рамок дела о банкротстве

Можно ли избежать субсидиарной ответственности руководителю организации

Да, можно. Необходимо просто четко следовать закону при управлении юридическим лицом. Есть такое понятие, как «предпринимательские риски». И если задолженность перед кредиторами возникла не в результате виновных действий руководителя, а в результате негативных внешних факторов, то такой ГД не будет привлечен к субсидиарке. К сожалению, данное правило не относится к налоговой задолженности.

Как доказать суду, что я был «свадебным генералом», по документам руководя компанией? Спросите юриста

Важно! Ни в коем случает нельзя становиться номинальным руководителем или собственником организации. За незаконные действия фактических владельцев компании будет нести ответственность тот, кто указан как гендиректор в ЕГРЮЛ, если не сможет доказать обратное

А доказать обратное сложно. Вас же не под дулом пистолета заставляли принять статус ГД.

До недавнего времени существовал способ избежать наказания ГД за долги фирмы. Предприимчивые руководители, собирали относительно небольшие долги, чтобы избежать уголовной ответственности, и бросали фирмы. По действующему законодательству РФ, если фирма год не сдает налоговую отчетность и не имеет движения денежных средств на расчетных счетах, то она исключается из ЕГРЮЛ.

Данной лазейкой пользовались мошенники. Максимум, что им грозило, так это запрет на 3 года создавать и управлять новыми компаниями. На возможность регистрации в качестве индивидуальных предпринимателей это не распространяется.

Был, конечно, механизм привлечения к субсидиарке ГД исключенных фирм, однако суды требовали от «пострадавших», доказательств, что ГД недобросовестно. А где такие доказательства достать простому смертному — история умалчивает.

Неужели нет никакого шанса списать долги по субсидиарке? Спросите юриста

Если Вы столкнулись с угрозой привлечения к субсидиарной ответственности по долгам общества или были номинальным владельцем или управляющим компании, а теперь на вас хотят «повесит» все ее обязательства — обращайтесь за правовой помощью в нашу компанию. в разрешении вашей правовой ситуации с максимально возможно положительным результатом для вас.

Этапы привлечения к субсидиарной ответственности

Алгоритм действий при возложении ответственности на КДЛ:

Заинтересованные лица (банки, кредиторы, налоговая служба) не получают выплат по обязательствам.
Кредитор направляет должнику письменное требование погасить долг.
Должник (юридическое или физическое лицо) сообщает об отсутствии платежеспособности или игнорирует претензию. Ответить он должен в течение одной недели.
Кредитор извещает об образовавшейся задолженности поручителя, соучредителя и других возможных КДЛ.
Лицо, которое могут привлечь к субсидиарной ответственности, связывается с основным должником, сообщая о требовании кредитора в заказном письме, отправив его по почте или курьерской службой доставки.
Если потенциальный субсидиарный должник не согласен с требованием кредитора, он подает в суд, а должник привлекается, как ответчик.
Если лицо остается в статусе КДЛ, ему предстоит выплатить долг за основного должника.

Кто может привлечь руководителя фирмы-должника к
субсидиарной ответственности? Заявление может составить управляющий, а также
кредитор, если документ не поступил от конкурсного управляющего. По закону
вместе с заявлением необходимо предоставить следующие документы:

выписку из ЕГРЮЛ;
документальное подтверждение о получении
должником копии заявления;
ксерокопию квитанции об уплате государственной
пошлины;
реестр требований.

Конкурсный управляющий в ходе проверки выясняет
обстоятельства, которые послужили причиной несостоятельности должника. Для
этого проводится экспертиза, выявляющая признаки преднамеренного банкротства.
Если управляющий бездействует, с инициативой выступает кредитор. После
получения доказательств воздействия на организацию КДЛ, подается заявление в суд.
В ходе процесса рассматриваются обстоятельства, выслушиваются доводы, изучаются
отчеты экспертов, устанавливается размер ущерба кредитора и принимается
решение.

Автономизация и универсализация субсидиарной ответственности

Сам банкрот. Нет, сам банкрот.

Как уйти от субсидиарки законно

Как следует понимать субсидиарную ответственность

Если говорить простым языком, то субсидиарная ответственность – это поручительство некоего независимого лица на погашение задолженности, которую не смог выплатить основной должник.

Среди простых граждан данный вид ответственности встречается при заключении договора поручительства в кредитных организациях. Когда заемщику необходимо получить крупную сумму денег, он должен доказать банку, что сможет вернуть полученные средства. С этой целью он назначает поручителей, которые берут на себя дополнительную ответственность по кредиту.

Другим обобщенным примером является ответственность родителей за вред, причиненный их несовершеннолетними детьми в возрасте от 15 до 18 лет, не имеющими имущества для возмещения ущерба. Скажем, если ребенок разбил окно в школе, родители должны будут компенсировать расходы на восстановление испорченного имущества.

Чаще всего субсидиарная ответственность имеет место при финансовой несостоятельности компании, или, другими словами, банкротстве. В результате при неспособности предприятия выполнить обязательства ответственность переходит к его участникам.

Таким образом, под субсидиарной ответственностью понимают вид гражданской ответственности, выраженной в виде исполнения обязательств, прописанных в законе или в договоре. Ее общие правила регулируются ст. 399 ГК РФ, в то время как особенности применения для разных случаев описаны более чем в 15 статьях.

Гражданским правом установлен срок исковой давности в 3 года для субсидиарной ответственности. При банкротстве этот срок отсчитывают со дня вынесения судебного решения о несостоятельности заемщика.

Реальные владельцы компании (бенефициары) как контролирующие лица

В последнее время наметилась тенденция и появляется все больше прецедентов привлечения к субсидиарной ответственности лиц, формально не связанных с обществом, однако оказывавших непосредственное влияние на его деятельность.

Законодательство и судебная практика оперируют термином «контролирующее лицо». В категорию контролирующих лиц попадает любой фактический собственник бизнеса, так называемый бенефициар. Вопрос возникает лишь в том, как документально доказать, что он управляет бизнесом.

Для привлечения к субсидиарной ответственности суд будет сам доказывать факт контроля лицом контролирующих лиц.

Арбитражные управляющие также восприняли данную тенденцию и стараются привлекать к субсидиарной ответственности реальных бенефициаров, обладающих имуществом, за счет реализации которого возможно погашение требований кредиторов. Нередко в преддверии банкротства контролирующие лица стараются сменить формальный контроль (в силу должности или титула собственности) на фактический контроль, оказывая влияние на компанию через решения других людей, которых также называют «номинальные директора».

Доказывание наличия фактического контроля контролирующих лиц осуществляется по следующим направлениям:

1) В рамках расследования уголовного дела;

2) Посредством контроля через цепочку лиц;

3) Через представление интересов на переговорах, по доверенности, на собраниях участников (акционеров).

Например, по делу ЗАО «Международный Промышленный Банк» (Определение от 30 апреля 2015 г. по делу № А40-119763/10) при рассмотрении вопроса о привлечении Пугачева С.В. к субсидиарной ответственности были установлены следующие обстоятельства:

√ Участвовал в переговорах от имени банка;

√ Проводил собеседования топ-менеджеров, определял вознаграждение;

√ Указан в качестве контролирующего лица в ряде документов;

√ Согласовывал ключевые решения (с помощью штампа «Согласовано»);

√ Использовал многоуровневую структуру владения банком с помощью офшоров, цель которых – скрыть реального бенефициара.

В результате Пугачев С.В. был привлечен судом к субсидиарной ответственности как реальный владелец в размере 75 642 466 311 руб. 39 коп.

По делам о банкротстве ООО «РегионСнаб» (дело № А60-32798/2007) и ООО «УралСнабКомплект» (дело № А60-1260/2009) Н.В. Максимов (в качестве президента ОАО «Макси-групп») был привлечен к субсидиарной ответственности в размере 213 221 414 руб. 72 коп. и 6 393 145 713 руб. 31 коп.

Суд установил, что привлекаемое лицо фактически осуществляло управление компанией, основываясь на следующей совокупности доказательств:

√ Организация-банкрот была участником холдинга ОАО «Макси-групп»;

√ Лица, входящие в советы директоров, в разное время работали на разных должностях в холдинге и фактически не были независимыми;

√ Ряд свидетельских показаний подтверждал, что фактически всеми компаниями управляет привлекаемое к ответственности лицо.

При рассмотрении дела суд на основании свидетельских показаний и изучения структуры холдинга, в который входила компания-банкрот, признал, что организация, основным акционером и руководителем которой является привлекаемое к ответственности лицо, контролировала должника, что позволяло названному лицу на неформальной основе давать компании-банкроту обязательные для него указания и определять его деятельность.

Таким образом, тенденцией судебной практики по делам о привлечении к субсидиарной ответственности является признание реальных владельцев (бенефициаров) компании контролирующими лицами со всеми вытекающими последствиями.

Андрей Иванов

Подготовка доказательной базы

Естественно, что не все документы будут доступны для истца. Поэтому следует заявить перед судом ходатайство об истребовании части материалов из архива и органа ФНС, по которому было зарегистрировано закрывшееся ООО.

К анализу материалов дела целесообразно привлечь не только юриста, но и специалиста, разбирающегося в бухгалтерских и финансовых документах компании.

Это может быть опытный бухгалтер или аудитор. Возможно, именно за цифрами кроется умысел в невозвращении долга.

Если дело находится уже в суде, то в некоторых случаях полезно настаивать на проведении судебно-бухгалтерской экспертизы в отношении документов, которые удалось получить по ликвидированному обществу с ограниченной ответственностью.

Как бы там ни было, в суд кредитору бывшей компании следует идти не с пустыми руками.

Причины банкротства — так ли важны?

Кого могут привлечь к субсидиарной ответственности

За что в ответе директор ООО

На этот вопрос можно ответить коротко — за всё. Руководитель отвечает за действия организации в гражданских, административных, налоговых, трудовых и других правоотношениях. А кроме того, несёт ответственность перед учредителями компании, которые наняли директора, чтобы он сделал бизнес прибыльным.

В отличие от других наёмных работников, гендиректор ООО несёт полную материальную ответственность. Это означает, что руководитель обязан возместить не только прямой действительный ущерб, но и упущенную компанией выгоду. Риски генерального директора покрываются за счёт его личных доходов и имущества, а не только заработной платы.

Вот только небольшой перечень ситуаций, по которым имеется реальная судебная практика о привлечении генерального директора ООО к ответственности и взыскании с него убытков.

Самовольное увеличение должностного оклада без согласования с владельцами бизнеса.
Утверждение нового штатного расписания с повышением тарифных ставок для работников, выплата премий и индексации заработной платы при том, что устав требовал получать согласие участников на подобные действия.
Наложение на ООО налоговых и административных санкций, которые вызваны недобросовестной деятельностью руководителя.
Неправомерное увольнение работников, которое привело к взысканию с организации компенсации морального вреда и среднего заработка за вынужденный прогул.
Проведение ремонтных работ за счёт ООО в жилом помещении, принадлежащем руководителю.
Перечисление обществом денежных средств на расчётный счёт другой организации при том, что обязанность по их уплате отсутствовала.
Выдача денежных средств с расчётного счёта ООО физическому лицу без каких-либо правовых оснований.
Отсутствие документального подтверждения расходования подотчётных средств, выданных директору.
Заключение договора на распоряжение имуществом компании по заниженной цене.
Принятие товара по договору поставки без передачи его обществу.
Получение займа для ООО без использования его для целей компании.
Недостача, выявленная по итогам инвентаризации.
Выплата контрагентам штрафных санкций в связи с неисполнением договорных обязательств.
Выплата штрафов и исполнительского сбора за невыполнение руководителем судебных актов.
Недобросовестные действия директора в пользу конкурента.
Расходы общества на строительные работы, проведённые на земельном участке без разрешительной документации.
Передача в аренду обществу имущества, принадлежащего руководителю, по завышенной цене.
Затраты на восстановление документов налогового и бухгалтерского учёта, не переданных обществу после истечения срока трудового договора с директором.
Подписание акта выполненных работ по договору с контрагентом, который в реальности не исполнил свои обязательства.
Непринятие мер по прекращению незаконного использования товарного знака, принадлежащего обществу.

Как избежать субсидиарной ответственности

Когда можно обратиться в суд

На самом деле кредитору придется провести серьезную подготовительную работу.

Ответственность по обязательствам ООО указанные лица несут лишь в том случае, когда возникновение задолженности стало следствием их недобросовестных и неразумных действий.

И тут еще возникает одна проблема: как доказать причинную связь между действиями ответчика и возникшей задолженностью?

Здесь одними документами не обойтись. Нужно изучить информацию о деятельности компании, получить сведения от других контрагентов, если они известны.

Если обратиться к юристу, то можно законными способами получить информацию о сомнительных сделках, совершенных компанией (вывод активов, назначение в качестве директора подставного лица).

Юрист, просто знает с какой стороны подойти к решению таких вопросов.

Какие перед нами стояли сложности?

«Дружба дружбой, а табачок врозь»

Когда начинаются проблемы, то каждый за себя. Так и случилось с нашей клиенткой: Мордвинов В.А. попросту игнорировал это дело: на судебные процессы в суд первой инстанции не ходил, весь «удар» на себя взяла на себя хрупкая женщина Валентина.

«Раз, два, три, виновата, значит, ты»

Арбитражный управляющий в ходе дела начал выставлять Валентину реальным бенефициаром фирмы, выстраивая логическую цепочку против нашего клиента и рапортуя в суде:

«Валентина являлась бывшим руководителем и участником правопредшественника должника»;
«И еще Валентина оплачивала долги за должника (по соглашению о переводе долга)»;
«И вообще Валентина через подконтрольное ей ООО «ЦБ» оказывала должнику бухгалтерские услуги».

Над нашей героиней нависли грозовые тучи. Нам пора вмешаться и продумать свою шахматную партию.